外商股權(quán)投資國有自來水公司的模式探討

李凌 王會峰
上海濟邦投資咨詢有限公司

　　摘要：在我國現(xiàn)有法律法規(guī)框架下，本文重點探討了三種外商通過購買產(chǎn)權(quán)方式投資國有自來水公司的模式，并對其優(yōu)缺點進行了說明。其中，股權(quán)剝離模式則是結(jié)合2006年正式施行的新公司法提出的一種創(chuàng)新性的操作模式，希望為國內(nèi)項目的實際運作提供新的思路和途徑。

1.前言

　　作為我國最后幾個開放度較低的經(jīng)濟領(lǐng)域之一，城市供水行業(yè)在中國加入世貿(mào)組織后逐步被政府放松了管制。伴隨著城市水價的大幅攀升，城市供水領(lǐng)域吸引了越來越多的國際投資人，除法國、英國之外，新加坡、澳大利亞、韓國、西班牙及美國的水務(wù)公司都在試圖進入中國市場。本文將重點分析和探討外商在符合目前國家相關(guān)法規(guī)的前提下投資國內(nèi)自來水行業(yè)的交易模式及其優(yōu)缺點。

2.政策規(guī)定

　　《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》（2004年修訂）規(guī)定，“大中城市燃?xì)?、熱力和供排水管網(wǎng)”屬于國家限制外商投資行業(yè)，供排水管網(wǎng)的建設(shè)、經(jīng)營都必須由中方控股。上述規(guī)定實質(zhì)上限定了外商如以股權(quán)合資方式投資自來水公司（含管網(wǎng)資產(chǎn)），控股比例不能高于50%。為規(guī)避此政策限制，國內(nèi)也有部分自來水公司采用出售除管網(wǎng)資產(chǎn)外的可經(jīng)營性資產(chǎn)并與外商投資者組建新的合資公司的方式吸引外商投資自來水行業(yè)，新合資公司可由外方控股，但此種方式不是外商通過購買產(chǎn)權(quán)來投資自來水公司，因此不在本文的討論范圍內(nèi)。
　　同時，雖然根據(jù)《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄(2005年本)》，“城鎮(zhèn)供排水管網(wǎng)工程、供水水源及凈水廠工程”屬于鼓勵類，但《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》原則上適用于我國境內(nèi)的各類企業(yè)，在《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》沒有完成政策銜接前，依舊無法解決外商控股自來水公司（含供水管網(wǎng)）的問題。
　　 然而，從最近國家建設(shè)部和發(fā)改委發(fā)布的關(guān)于2006年基礎(chǔ)設(shè)施投資重點等行業(yè)政策動態(tài)可以看出，開放自來水管網(wǎng)領(lǐng)域的投資將成為未來的發(fā)展趨勢。同樣是關(guān)系國計民生的市政公用行業(yè)，西氣東輸工程管道建設(shè)經(jīng)營和改造已從限制領(lǐng)域轉(zhuǎn)變?yōu)橥夥娇毓杀壤皇芟拗?，呈現(xiàn)出全面的對外開放態(tài)勢，這也從另一個側(cè)面證明了自來水管網(wǎng)領(lǐng)域逐步開放是可以預(yù)期的，并可能很快就成為現(xiàn)實。

3.幾種主要的模式

　　雖然我們可以預(yù)期在不久的將來，外商大中城市燃?xì)?、熱力和供排水管網(wǎng)不再屬于國家限制外商投資行業(yè)，但在此之前，我們?nèi)匀灰鶕?jù)國家的產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄來設(shè)計和實踐外商通過股權(quán)投資方式參與自來水公司的投資的模式。以下我們將總結(jié)在實踐中的幾種常見模式，并嘗試設(shè)計一種為新公司法所允許的理論投資模式。
3.1直接投資模式
　　這種模式較為常見，是指外商投資者直接受讓不超過49%的自來水公司產(chǎn)權(quán)/股權(quán)，并與自來水公司的國有資產(chǎn)出資人組建新的合資公司。雙方獲得與出資比例相一致的表決權(quán)和收益權(quán)。

圖1：一般模式交易結(jié)構(gòu)圖

　　這種模式的主要優(yōu)點在于政府掌握了合資公司的控股權(quán)，可以相對容易的實現(xiàn)對公司的各項監(jiān)管。缺點在于外商可能無法順利的貫徹自己先進的管理機制和理念，不利于先進技術(shù)的引進和公司勞動生產(chǎn)率的提高。那么，相對其他可以取得控股權(quán)的項目，外商投資的積極性將會有所降低。
3.2間接投資模式
　　這種模式是外商投資者通過與國內(nèi)投資人組建合資性質(zhì)的項目公司（外資控股）來受讓固定比例的自來水公司國有產(chǎn)權(quán)，并與原國有產(chǎn)權(quán)出資人共同組建新的合資公司（項目公司控股）。合資公司出資雙方獲得與出資比例相一致的表決權(quán)和收益權(quán)。交易結(jié)構(gòu)如下圖所示。

圖2：聯(lián)合體模式交易結(jié)構(gòu)圖

　　由上圖可以看出，當(dāng)A和B分別大于50%時，外商投資者即可實現(xiàn)對整個合資公司的實質(zhì)控股，同時，外商投資者實質(zhì)擁有合資公司的股權(quán)比例為A和B的乘積，只要控制此比例低于50%，即可不違反國家產(chǎn)業(yè)發(fā)展的相關(guān)規(guī)定。
　　這種模式的優(yōu)點是外商投資者可以更加便利的貫徹自己的管理模式和技術(shù)方法。缺點在于整個交易流程步驟較多，手續(xù)繁雜，參與主體較多。盡管外商投資者對合資公司實質(zhì)控股，但在項目公司內(nèi)部還存在很多問題需要協(xié)調(diào)。因此，如非出于行業(yè)業(yè)績或投融資能力等方面的需要，投資人通常不愿意采用此模式。
3.3三權(quán)分離模式
　　 2006年1月1日新公司法正式施行，其中關(guān)于有限責(zé)任公司股東責(zé)權(quán)已經(jīng)不再要求必須按出資額分配。因此，可以考慮嘗試采用一種新的投資模式：國有資產(chǎn)出資人出讓49%的自來水公司產(chǎn)權(quán)，但轉(zhuǎn)讓價以凈資產(chǎn)的70%為下限（這里列舉的各種比例是為了更加直觀的說明問題，實際操作中可以根據(jù)項目具體的情況做相應(yīng)調(diào)整）。外商投資者在獲得自來水公司49%的產(chǎn)權(quán)后與原國有資產(chǎn)出資人聯(lián)合組建新的合資公司，并擁有合資公司49%股權(quán)、70%表決權(quán)和70%收益權(quán)。如果外商投資者希望最終取得與出資人一致的股權(quán)，那么可以在相關(guān)的合同協(xié)議中約定，一旦國家關(guān)于外商投資供水管網(wǎng)的政策放開后，原國有資產(chǎn)出資人可將其名下31%的合資公司的股權(quán)無償轉(zhuǎn)讓給外商投資者。

圖3股權(quán)剝離模式

　　根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（2002年4月1日起施行），“中方控股，是指中方投資者在外商投資項目中的投資比例之和為51％及以上”。在本模式下，外商投資者僅獲得了自來水公司49%的產(chǎn)權(quán)，完全符合國家相關(guān)法律的規(guī)定。
　　本模式的最大優(yōu)點在于根據(jù)新公司法采用的三權(quán)（股權(quán)、收益權(quán)、表決權(quán)）分離模式，有效解決了外商投資者的投資意愿與當(dāng)下國家法規(guī)的矛盾，可以最大限度的發(fā)揮其主觀能動性，有利于合資公司提高經(jīng)營管理水平，同時可提升中小規(guī)模項目的吸引力。
　　本模式的缺點是不利于政府實施合資公司內(nèi)部的監(jiān)管，要求供水行業(yè)監(jiān)管部門必須迅速轉(zhuǎn)變監(jiān)管方式，從直接參與經(jīng)營轉(zhuǎn)變?yōu)閷┧|(zhì)、水壓、服務(wù)、價格等各方面的監(jiān)督管理。同時在該種模式中，合資公司章程的設(shè)計也將相對復(fù)雜。

4.小結(jié)

　　本文重點介紹了外商股權(quán)投資國有自來水公司的幾種主要模式，并分別分析了其各自的優(yōu)缺點。同時，不同的投資模式適用于有不同吸引力的項目。對于有較大發(fā)展?jié)摿η屹Y產(chǎn)狀況相對較好（即有較強吸引力）的國有自來水公司產(chǎn)權(quán)/股權(quán)合資項目，外商投資者可以考慮采用直接或間接投資模式參與。對于吸引力不強的國有自來水公司產(chǎn)權(quán)/股權(quán)合資項目，政府方在設(shè)計項目交易結(jié)構(gòu)時則需要聘請專業(yè)咨詢顧問來充分考慮外商投資者的投資意愿，嘗試選擇三權(quán)分離模式以求外商投資者競爭充分及交易成功。

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